La République populaire de Chine continue de moderniser l’État régulateur chinois par le biais de son projet de gouvernement ouvert, alors même que le Parti communiste chinois (PCC) affirme un leadership complet et resserre les contrôles politiques et sociaux sous le secrétaire général Xi Jinping. Le PCC considère les systèmes de gouvernance ouverts de divulgation d’informations gouvernementales, de participation publique réglementée et de responsabilité gouvernementale comme essentiels pour parvenir à une gouvernance légale, soutenir le développement économique et social, stimuler l’innovation sociale et la vitalité du marché, répondre aux préoccupations sociales et renforcer la crédibilité du parti -Etat. Ces mécanismes de gouvernement ouvert offrent également aux entreprises américaines la possibilité de mieux comprendre et influencer l’environnement réglementaire chinois.
En 2002, la municipalité de Guangzhou a adopté les premières règles chinoises exigeant la divulgation des informations détenues par les agences gouvernementales de manière proactive et sur demande. Depuis lors, le parti-État chinois a régulièrement accru la transparence du gouvernement grâce à des déclarations de politique et à une législation gouvernementale. L’élément central de cette initiative est le Règlement sur la transparence des informations gouvernementales (OGI), la loi chinoise sur la liberté d’information. Il s’applique à l’échelle nationale, du centre jusqu’au niveau du gouvernement du canton, et a donné au public chinois, pour la première fois, le droit de demander des documents aux dossiers du gouvernement et de poursuivre le gouvernement s’il n’était pas satisfait.
Depuis l’entrée en vigueur du règlement OGI en mai 2008, le PCC et le Conseil d’État ont constamment insisté pour améliorer la divulgation des documents détenus par le gouvernement qui sont pertinents à la fois pour le développement économique et la vie quotidienne des gens. En conséquence, l’accès aux informations demandées par le public sur des questions telles que les budgets et les dépenses du gouvernement; pollution environnementale; salubrité des aliments et des médicaments; acquisition de terres et compensation; contrats d’approvisionnement et de construction; forces de l’ordre ; et les décisions du gouvernement d’imposer des amendes, des révocations de licences et d’autres sanctions ont également progressivement augmenté. Les statistiques indiquent que le gouvernement chinois avait publié proactivement près de 72 millions de documents et reçu environ 3,8 millions de demandes de divulgation à la fin de 2018. Une analyse du litige d’OGI contre le gouvernement a constaté que les demandeurs demandeurs avaient prévalu en tout ou en partie dans plus du tiers des 5 000 décisions analysées. Bien que beaucoup de ces victoires aient simplement ordonné au gouvernement de publier ou de reconsidérer sa réponse, elles étaient importantes dans le contexte chinois parce que les tribunaux étaient disposés à se prononcer contre le gouvernement, un phénomène qui devient de plus en plus courant.
Une révision de 2019 du Règlement OGI renforce la transparence en codifiant la présomption de divulgation, ce qui signifie que la divulgation est la norme, la non-divulgation l’exception. La révision élimine également le critère controversé des besoins »pour demander des informations; écarte la possibilité de sanctions pour les fonctionnaires qui divulguent des informations qui ne devraient pas être divulguées; » et fournit une plus grande clarté concernant les types d’informations qui peuvent être refusées à la divulgation en ajoutant des exemptions internationalement reconnues pour les informations internes administratives, délibératives ou en cours »et les informations sur l’application des lois.
La révision clarifie également un certain nombre de procédures. Un élément particulièrement pertinent pour les entreprises est ce qui se passe lorsque quelqu’un demande des informations sur une entreprise. Dans un tel cas, le règlement OGI oblige les agences à informer l’entreprise et à lui demander si elle s’oppose à la divulgation demandée. Si l’entreprise émet des objections raisonnables, l’agence devrait normalement refuser la demande de divulgation. Si l’entreprise ne répond pas dans les 15 jours ouvrables, l’agence déterminera elle-même si elle doit satisfaire la demande. Lorsqu’elle décide, dans les deux scénarios, de divulguer ou non les informations commerciales demandées, l’agence doit établir un équilibre entre le préjudice potentiel pour la société et la divulgation par rapport à l’intérêt public (indéfini). Si l’agence décide de divulguer, elle doit en informer l’entreprise.
Les entreprises, à leur tour, ont le droit de poursuivre une agence qui divulgue des informations qu’elles croient divulguer leurs secrets commerciaux et également de poursuivre pour non-divulgation d’informations qui n’ont pas encore été divulguées, au motif que la divulgation pourrait causer un préjudice irrémédiable et suspendre la divulgation serait ne pas nuire à l’intérêt public. Cependant, le règlement OGI n’oblige pas explicitement les agences à prévoir un délai raisonnable pour que l’entreprise cherche à empêcher la divulgation après qu’une agence a notifié sa décision de divulguer, comme le prévoit la loi américaine sur la liberté de l’information (FOIA). Néanmoins, étant donné que les litiges en vertu du règlement OGI deviennent plus robustes et que le gouvernement chinois renforce la protection des secrets commerciaux, le développement futur d’une procédure FOIA inversée à l’américaine semble possible.
Le Règlement OGI a également contribué à promouvoir une plus grande divulgation d’informations dans d’autres secteurs, y compris les affaires judiciaires, corporatives, caritatives et certaines questions relatives au PCC, ainsi qu’une plus grande transparence concernant le processus législatif.
Institutionnaliser la contribution du public à l’élaboration des règles et à la prise de décisions par le gouvernement
La révision de la loi sur la législation de la Chine en mars 2015 a institutionnalisé la législation sur les avis et commentaires par le Congrès national du peuple (NPC) et son Comité permanent. La loi exige désormais la publication des projets de loi, accompagnés d’une explication législative, au moins une fois dans la plupart des cas pour une période de commentaires qui dure généralement au moins 30 jours. Cela nécessite également des opportunités de participation supplémentaires à différentes étapes pour les experts externes, les universitaires et le grand public.
Le Conseil des affaires d’État a adopté des dispositions similaires pour la réglementation gouvernementale par le biais de deux règlements nationaux régissant l’établissement de règles et de procédures de participation du public de 30 jours pour la formulation des règlements du Conseil des affaires d’État et des règles du gouvernement central et des autorités locales. Conformément à la loi chinoise sur la législation, de nombreux projets de loi sont publiés deux fois, comme ce fut le cas avec l’adoption de la loi sur l’investissement étranger, mais le Conseil d’État, les agences du gouvernement central et les gouvernements locaux publient rarement plus d’une fois les projets. Bien que le Règlement sur la réglementation exige généralement une autre période de commentaires de 30 jours si un projet de règle est révisé et publié à nouveau pour commentaires publics par le bureau des affaires juridiques de l’agence, les seconds tours dans la pratique peuvent accorder une période de commentaires plus courte, comme pour la période de 20 jours prévue pour un projet de mesures récemment révisé sur la publicité des médicaments, des dispositifs médicaux et des compléments alimentaires.
Le Conseil d’État a également pris des mesures au cours de l’année dernière pour limiter l’utilisation excessive par les pouvoirs publics des documents réglementaires, qui ne sont pas considérés comme des lois »mais qui ont souvent un impact sur les droits et obligations. Ces documents en lettres rouges, ainsi appelés en raison du papier à en-tête sur lequel ils sont émis, doivent désormais suivre des procédures similaires à celles de l’établissement des règles, y compris une procédure d’avis et de commentaires s’ils impliquent les intérêts vitaux du public »ou ont une importance majeure. ”Impact sur leurs droits et intérêts. Cependant, le Conseil d’État n’a pas stipulé de période minimale de commentaires. Par exemple, la Commission nationale de développement et de réforme a récemment publié un projet d’orientations sur les incitations pour les modèles de rôle individuels dans le système de crédit social en évolution avec seulement une période de 15 jours pour soumettre des commentaires. Cependant, contrairement aux lois, règlements et règles, qui ne peuvent être contestés que formellement par le biais d’un comité permanent de l’APN ou d’un processus d’examen gouvernemental, les documents réglementaires peuvent être contestés devant les tribunaux en vertu de la loi chinoise sur le contentieux administratif lorsqu’ils servent de base à une action gouvernementale contestée.
Le Conseil d’État a également récemment publié un règlement provisoire sur les principales procédures de prise de décisions administratives, qui entrera en vigueur le 1er septembre 2019. Adopté après 15 ans d’expérimentation locale pour mieux restreindre ce vaste domaine d’action gouvernementale fondamentalement non réglementée, le règlement sur la prise de décision établit cinq procédures pour les décisions gouvernementales scientifiques, démocratiques et fondées sur des lois sur les principaux politiques, plans et projets de construction: participation du public, évaluation d’experts, analyse des risques, examen de la légalité, et délibération et décision collectives. La participation du public peut prendre diverses formes, notamment la recherche d’opinions publiques et des auditions publiques sur des questions intéressant directement les intérêts vitaux du public »ou suscitant des divergences d’opinion importantes. Lorsque les décisions auront un impact sur les intérêts d’un groupe particulier, l’agence de décision devrait communiquer avec les groupes concernés et solliciter leurs opinions. Le public devrait également être invité à participer aux évaluations post-décision des grands projets et politiques.
Les règlements du Conseil d’État sur l’investissement public publiés en mai stipulent également que l’investissement public dans les immobilisations et les projets de construction doit être ouvert et transparent et basé sur des procédures comprenant la participation du public, l’examen d’experts et l’évaluation des risques pour les projets ayant un impact majeur sur l’économie et la société. développement ou l’intérêt public, ou d’une échelle d’investissement relativement importante. Bien que ni le processus décisionnel ni le règlement sur les investissements du gouvernement ne prescrivent des procédures détaillées qui pourraient être exécutoires par le public, ils représentent une étape importante vers l’amélioration de la réglementation et de la responsabilisation en ce qui concerne les actions du gouvernement qui ont un impact significatif sur l’intérêt public.
Demande une consultation renforcée des entreprises
Le Conseil d’État a également souligné l’importance d’obtenir la contribution des milieux d’affaires, enjoignant le gouvernement central et les agences provinciales à consulter les entreprises privées et autres, les chambres de commerce, l’industrie et les associations d’avocats lors de l’élaboration des règlements administratifs, règles et documents réglementaires pertinents. Le programme de réglementation du Conseil d’État pour 2019 appelle de même à l’amélioration de la réglementation scientifique, démocratique et fondée sur la loi en tenant pleinement compte des opinions des entreprises de production et d’exploitation, des chambres de commerce et des associations industrielles. De même, les priorités du Conseil des affaires d’État de 2019 pour un travail de gouvernement ouvert nécessitent la mise en place de mécanismes permettant aux entrepreneurs de participer à la formulation des politiques liées aux entreprises, ainsi que la recherche active de conseils sur les principales décisions des entreprises représentatives et des associations professionnelles et juridiques.
La loi sur l’investissement étranger met également l’accent sur la participation des entreprises à participation étrangère (FIE) au processus réglementaire. Il appelle à solliciter les avis et recommandations des EIE sur les lois, réglementations et règles pertinentes; prévoit que l’État garantira que les EPE participent de manière égale à la formulation des normes, un processus pour lequel aucune exigence détaillée n’a encore été publiée; et stipule que les documents réglementaires ayant une incidence sur les investissements étrangers ne doivent pas porter atteinte aux droits et intérêts légitimes des EPE ni accroître leurs obligations, fixer des conditions d’accès au marché ou de sortie, ni interférer avec les activités commerciales normales des EPE, sans fondement juridique. Bien que cette loi soit muette sur la question de la participation de la FIE à l’élaboration des documents réglementaires, elle exige que les documents réglementaires et les décisions juridictionnelles concernant les investissements étrangers soient publiés rapidement.
Plusieurs documents soulignent le leadership du PCC tout au long du processus législatif et décisionnel. Le PCC rend plus explicite son rôle central traditionnel dans l’établissement de l’agenda et l’approbation de questions importantes, tout en limitant plus strictement l’espace pour une action civique non autorisée. Et sa prise de décision politique, y compris sur les affaires étrangères, reste cachée dans le secret. Néanmoins, le parti-État continue de renforcer les canaux pour une participation publique ordonnée qui offre de meilleures opportunités pour le monde des affaires et la société chinoise dans son ensemble de connaître et d’avoir un impact. législation et prise de décision réglementaire dans la nouvelle ère de Xi. «